稼轩分享 | 刑事诉讼辩护词说明书(下)
文 | 经济犯罪研究中心 张岩
预计阅读时间 | 6分钟
1辩护词的结构
无论是网络模板,还是行业传统教学,都将辩护词分为标题、前言、正文(辩护事实与理由)、总结、补充以及署名几部分,因为是一种法律文书,基本结构不需要做太多的改革或创新,都可以写出一篇功能完整的,甚至价值连城的辩护词。
任何文字都没有标准答案,高考作文是,文学作品是,法律文书更是如此。如果想在格式上或者结构上创新,其实只能在辩护事实与理由,或者说正文部分下功夫。在这一部分,有的律师蜻蜓点水,有的律师长篇大论;有的律师模板闯天下,有的律师变化多端。孰优孰劣,在没有标准答案的情况下如何评判,任何人都可以说出自己辩护词的优势或者良苦用心。在笔者的研究及总结的过程中,采访了很多专业刑辩律师以及刑事法官,自认为以下五部分是辩护词正文部分不可缺少的。
第一 ,定性意见,即对公诉机关对被告人行为的定性的意见。
第二 ,证据意见,即对公诉机关当庭出示的证据体系中的每个证据的证据能力、证明力以及整个证据链是否完整的意见。
第三,事实意见,即梳理全案证据后对案件事实的认知,尤其是对被告人定罪量刑非常重要的事实。
第四,法律适用意见,这是律师与其他辩护人的根本区别,所有的证据和事实都是为了找到合适的法律进行适用,尤其在经济犯罪中法律的适用往往是决定罪与非罪的关键。
第五,量刑意见,除了做无罪辩护的情况,辩护词都应当对量刑情节以及量刑方法发布意见。在我国还没有实现定罪辩护与量刑辩护分开进行的情况下,即使做无罪辩护的律师也往往带一个无奈的量刑辩护。
对辩护词的评价体系
虽然,文字没有标准答案,但一定有标准的评价体系,无论是高考作文还是文学作品,辩护词这种法律文书更是如此。高考作文的评判是改卷小组,文学作品的评判是广大读者,辩护词的评判是案件合议庭。所以,无法让合议庭采纳、至少认可的辩护词一概属于不好,更不可能与精彩绝伦有任何关系。
基于上述评价体系,大数据分析法官在繁忙的案件与行政工作中,每次庭审与庭后能够听进去或看进去,并且认可或采纳的辩护词必须要具备以下方面的雕琢。强调一下,法官认可和采纳完全不是一个意思,认可代表他自己,采纳代表判决书。
客观 如果所言过于主观甚至全是主观猜测或听说的内容,是不可能被听进去的,如果每句话都是有证据或依据的自然最好。
全面 必备内容不可缺少,各种辩点不可缺少,涉及到法律法规及司法解释、行政法规等所有相关的规定不可缺少。尤其是经济犯罪中,有的时候刑法立法超前会使得涉案行为没有行政违法性,从而很可能不构成犯罪。
专业 法庭一定是法律人之间的专业切磋较量,类似于歌手参加歌唱比赛,任何不专业的行为都会让被告人的辩护流于形式甚至适得其反。
精准 刑事辩护无论是庭前辩护还是庭上辩护,都需要将最关键的问题明确地呈现给法官,如果无法一击即中,恐怕辩护词难达目的。刑事辩护要做狙击手,而不是扫射者。
情感 客观和理性一定是律师,尤其是刑辩律师需要具备的素质,但情感却是客观和理性的辅助工具。刑辩律师通过多次的会见,与被告人都经历了走心的交流,对案件都有走心的思考和准备,如果毫无情感表达与传播,那反倒是不客观了。但一定是建立在前面几方面功力和火候都到位的情况下,否则或许家属或作家完全可以写得更好。
长度 当代一切都是快节奏,人们大多具有阅读恐惧症,短小精干、观点鲜明的辩护词一定更容易被阅读和采纳,这里不接受任何反驳。极端的例外情况是,案件的复杂和专业性需要用看起来过长但已经尽可能简短的篇幅进行论述。
3辩护词的发展趋势
结合当前刑事案件,特别是经济犯罪案件的发展方向,在捕诉合一、认罪认罚以及审判为中心的一系列诉讼新模式已经推行和不断优化的背景下,笔者在此大胆预测一下刑事诉讼辩护词未来的发展趋势。
趋势一 受众增加
到目前为止,辩护词主要指辩护律师交给案件合议庭的书面辩护意见,其他的辩护性文件都不作为辩护词对待,只能以各种意见出现。未来随着刑事合规的发展以及刑事案件辩护的不断前置,辩护律师需要制作更多具有刑事辩护功能的法律文书提交给不同机关。在侦查阶段需要书面表达关于是否应当立案、是否应当批准逮捕的文书,在审查起诉阶段需要书面表达是否应当起诉以及认罪认罚是否符合法律规定的文书,在审判阶段需要对定罪量刑进行书面表达,在办理职务犯罪案件时还可能向监察委书面发布意见。很多案件都会因为律师的有效辩护在各个阶段终止刑事诉讼,避免犯罪嫌疑人被追究刑事责任,尤其是有冤案错案。
趋势二 精简
随着社会节奏越来越快,刑事案件越来越多,案件主办人员一定希望在最短的时间内获取辩护意见,可以一句话表达的就不需要两句话,可以只有标题的就不需要赘述。
趋势三 跨专业
越来越多的刑事案件会涉及各种专业的意见,比如经典的快播案件中对于计算机和网络安全的问题,徐翔案件中对于资本市场的专业问题,各种虚开增值税专用发票案件中对于增值税发票的基本原理以及进销项的具体分析都需要专业意见甚至需要专业人士进行梳理,仅以刑法和刑诉法是无法进行有效辩护的。
趋势四 形式多样
为了可以清晰且快速使主办人员获取关键信息,律师必然需要运用图表、图画、甚至视频进行说明。即使是论述部分也会有不同的表达方式和论证结构,当然评价体系不会改变。
趋势五 受关注
随着刑事辩护的专业性以及辩护效果的不断提高,加之一些热点案件的公众普及效果,辩护词这种文体必然备受关注。当然社会大众的评价体系是与法律人不同的,至少与努力实现有效辩护的法律人不同,需要有更多优秀的辩护词被大众获取从而提升社会对这款产品的认知度以及使用频率,而不仅仅是茶余饭后的消遣。
编辑 | 稼轩文编社
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史
文
章